TENDO SENTIDO DE DODD-FRANK O Ato Dodd-Frank tem implicações amplas e profundas que irão tocar todos os cantos de serviços financeiros e várias outras indústrias. Este site, desenvolvido e mantido por advogados na Rua Stinson Leonard, é dedicado a entender esta legislação complexa e ajudar as empresas a entender como elas as afetarão especificamente. Nossos Bloggers Dodd-Frank A Seção 723 (a) (2) da Lei de Reforma e Defesa do Consumidor de Dodd-Frank Wall Street alterou a Seção 2 (e) do Commodity Exchange Act, ou CEA para prever que seja ilegal para qualquer pessoa, Além de um participante do contrato elegível, ou ECP, para efetuar um swap, a menos que o swap seja celebrado ou sujeito às regras de uma placa de comércio designada como mercado contratual nos termos da seção 5. Em 23 de maio de 2017, a Commodity Futures Trading Commission, publicada conjuntamente com a Securities and Exchange Commission (SEC, e em conjunto com a CFTC, Comissões), as regras finais que definem o termo participante do contrato elegível e fornecem interpretações sobre questões de definição de ECP. Em resposta a vários pedidos de esclarecimentos e alívio em relação à aplicação da seção 2 (e) em diversas circunstâncias, o Escritório de Diretor Geral da CFTC, ou OGC, forneceu as seguintes interpretações. Os credores de swap geralmente devem ser ECPs, uma não-ECP geralmente pode não ser solidariamente responsável pelas obrigações de swap e os recursos em dinheiro de um empréstimo podem ser incluídos no cálculo do total de ativos. Além disso, a OGC forneceu alívio sem ações, sujeito a certas condições em relação à aplicação das seções 2 (e) e 13 (a) do CEA para: certos arranjos de garantia do ECP, ECPs antecipadas e certas determinações sobre os valores investidos de forma discricionária De acordo com a seção 1A (18) (A) (xi) do CEA. Arranjos de garantia de troca OGC não recomendará que a Comissão inicie uma ação de execução contra um garante (Garante) garantindo as obrigações de troca de um terceiro que não é um ECP (tal terceiro, uma Contraparte de Swap Garantida) por violar as seções 2 (e ) Ou 13 (a), ou contra uma Contraparte de Swap Garantida, por violação da seção 2 (e) do CEA, ou contra o beneficiário da garantia de permuta (Beneficiário) por violar a seção 13 (a) do CEA, se: o Garante for : Uma corporação, parceria, empresa de propriedade, organização, confiança ou outra entidade que tenha um patrimônio líquido superior a 1 milhão ou uma propriedade indireta que consista em um indivíduo ou, se permitido por indivíduos de direito estadual aplicáveis, com: um patrimônio líquido (no Agregado em todos os co-proprietários indiretos, quando aplicável lei estadual permite proprietárias composta por mais de um indivíduo) superior a 1 milhão ou montantes investidos de forma discricionária, cujo agregado é superior a 5 milhões (no agregado em todos os co-proprietários indiretos, quando aplicável, a lei estadual permite propriedades compreendidas por mais de um indivíduo) e estão satisfeitas todas as seguintes condições aplicáveis a uma Garantia particular e a uma Contraparte de Swap Garantida, respectivamente: a Swap Garantida A contraparte conclui os swaps exclusivamente para gerenciar o risco de taxa de juros flutuante associado a um empréstimo recebido ou razoavelmente susceptível de ser recebido pela Contraparte de Swap Garantida na condução de seus negócios no caso de todos os Garantes que não seja um Garante proprietário. O Garante é proprietário da Contraparte de Swap Garantida e desempenha um papel ativo na operação do negócio dessa Contraparte de Swap Garantida (além de desempenhar funções exclusivas de escritório, secretariado ou administrativo) no caso de um Garante proprietário, se aplicável, a lei estadual contempla proprietários com Mais de um proprietário, o Garante e o Swap garantido C Ounterparty são co-proprietários, o Garante calcula o seu patrimônio líquido ou os valores investidos de forma discricionária de acordo com os princípios contábeis geralmente aceitos (GAAP), consistentemente aplicados (desde que o valor do imóvel possa ser determinado usando o valor justo de mercado (FMV)) A Contraparte de Swap Garantida entra nos swaps garantidos apenas como principal e o Beneficiário verifica se o Garante e a Contraparte de Garantia Swap satisfazem as condições da posição de não ação aqui estabelecida. A OGC não recomendará que a Comissão inicie uma ação de execução contra uma (1) Contraparte de Swap Garantida ou outra contraparte de troca não-ECP por violar a CEA seção 2 (e), (2) Garante Swap Counterpartys Garante por violar CEA seções 2 (e) Ou 13 (a), ou (3) um Beneficiário ou outra contraparte de swap para uma contraparte de troca não ECP por violar a seção 13 (a) do CEA, em conexão com um swap entrado em outra parte ou sujeito às regras de um DCM Antes que o mutuário receba o produto de um empréstimo relacionado em um valor suficiente para a Contraparte de Swap Garantida ou outra contraparte de troca de ECP para alcançar o status de ECP de acordo com a seção 1a (18) (A) (v) (I) da seção 1A da CEA, se: O swap para o qual o status da ECP é necessário destina-se a administrar os contrapartes de swap garantidos ou outros riscos de taxas de juros flutuantes de contrapartes não-ECP no empréstimo no caso de um swap celebrado por uma contraparte de swap garantido ou outra contraparte de swap não ECP Gerenciar seu interesse flutuante r Teve risco sobre um empréstimo que, se for desembolsado, faria com que a Contraparte de Swap Garantida ou outra contraparte de troca não ECP se qualificasse como ECP de acordo com a seção 1a (18) (A) (v) (I) da CEA, mas que ainda não encerrou , A Contraparte de Swap Garantida ou outra contraparte de swap não ECP recebeu um compromisso de empréstimo de boa-fé para esse empréstimo no caso de empréstimo de construção ou outro empréstimo desembolsado por etapas, o credor pretende no momento do empréstimo ou o empréstimo relacionado Compromisso de empréstimo para financiar a totalidade do empréstimo, sujeito apenas à satisfação de condições de fechamento comercialmente razoáveis e ou a não ocorrência, após o início dos desembolsos de empréstimos, de quaisquer eventos estabelecidos na documentação de empréstimo ou swap que desculparia a obrigação dos credores de Continuar financiando o empréstimo (como, por exemplo, a falha dos mutuários em fazer um pagamento), desde que esses eventos não sejam projetados para permitir que o credor deixe de financiar o empréstimo ao deixar o swap no local e o empréstimo é financiado em Um montante que faz com que a Contraparte de Swap Garantida ou outra contraparte de troca não ECP se qualifique como uma ECP de acordo com a seção 1a (18) (A) (v) (I) da AEC da CEA, a menos que não seja financiada em quantidade como resultado de uma falha Para satisfazer uma condição comercialmente razoável para fechar o empréstimo estabelecido no compromisso de empréstimo de boa fé ou um evento estabelecido na documentação de empréstimo ou swap que desculparia a obrigação dos credores de continuar financiando o empréstimo (como, por exemplo, a falha dos mutuários Para fazer um pagamento) Verifique dodd-frank com freqüência para obter informações atualizadas sobre a Lei de TRABALHOS, a Lei Dodd-Frank e outros assuntos importantes de direito de valores. Guia prático para a definição de Participante de Contrato Elegível (ECP): um QampA para bancos e mutuários. O Commodity Exchange Act (o ldquoCEArdquo), modificado pelo Título VII da Lei Dodd-Frank e interpretado pela Commodity Futures Trading Commission (ldquoCFTCrdquo), restringe os tipos de participantes do mercado que podem entrar ou providenciar E garantias em relação a um ldquoswap, um termo definido pelo CEA para incluir qualquer swap de taxa de juros usado por um mutuário para se proteger contra o aumento dos custos de empréstimos sob um empréstimo. Em particular, com uma exceção limitada, todas as contrapartes ou garantes de um swap usado para fins de hedge do risco de taxa de juros sob um empréstimo devem ser considerados participantes no contrato ldquoeligible, conforme definido na Seção 1a (18) do CEA (um ldquoECPrdquo). Nós preparamos este ldquoQampArdquo para fornecer aos bancos, bem como aos mutuários, uma visão geral dos principais princípios legais dos requisitos de elegibilidade da ECP ao abrigo do CEA e regras relacionadas promulgadas pelo CFTC. Este QampA não constitui um aconselhamento jurídico e, portanto, você deve consultar um advogado qualificado para determinar como esses princípios podem ser aplicados aos fatos da sua situação particular. O Commodity Exchange Act coloca restrições sobre quais os mutuários são elegíveis para usar um swap de taxa de juros para proteger a exposição ao risco de taxa de juros sob um empréstimo sim. Um mutuário deve ser um participante do contrato ldquolegable, rdquo conforme definido na seção 1a (18) da Commodity Exchange Act (ldquoCEArdquo), para usar um swap de taxa de juros para cobrir o risco de taxa de juros incorrido por esse mutuário em uma transação de empréstimo comercial. Por que isso é o caso Porque a seção 2 (e) da CEA torna ilegal para uma pessoa que não é um participante do contrato elegível para entrar em um ndash de troca, mesmo que, para fins de cobertura, não seja possível se esse swap for assinado em uma placa de comércio Que foi designado pela Commodity Futures Trading Commission como um mercado contratual (por exemplo, uma bolsa de futuros). Em uma carta interpretativa de outubro de 2017, o CFTCrsquos Office of General Counsel (ldquoOGCrdquo) afirmou ainda que a Seção 2 (e) claramente torna ilegal que uma não-ECP seja uma contraparte de swap conjunta e solidariamente responsável, porque tal conduta constituiria a constituição de uma Swap, que a CEA proíbe de fazer a partir do momento, a menos que o swap seja celebrado dentro ou sobre uma troca de futuros. Carta CFTC nº 12-17cedil 12 de outubro de 2017 (ldquoCFTC Carta 12-17rdquo). Como o CEA define um contrato de acordo significativo, a seção 1a (18) da CEA define um participante do contrato elegível (ou ldquoECPrdquo) como uma entidade ou um indivíduo que satisfaça os critérios específicos enumerados no estatuto, conforme implementado pela CFTC Regra 1.3 (m ). Para fins deste QampA, optamos por se concentrar nos principais meios pelos quais um mutuário que usa um swap de taxa de juros para fins de hedge (um ldquoBorrower Counterpartyrdquo) normalmente se qualificaria como um ECP ndash, deve-se notar que não tentamos capturar Todo teste de qualificação ECP possível. Em vez disso, nos concentramos em duas categorias que a maioria dos bancos e mutuários procuram identificar a categoria Idquoentityrdquo ECP, por um lado, e a categoria ECP do persondocual ldquonatural, por outro. Categoria I: Testes de elegibilidade da ECP onde a contraparte do mutuário é uma corporação, parceria, propriedade, organização, confiança ou outra entidade (que não seja uma entidade governamental) Total de ativos Entidade ECP ndash A contraparte do mutuário pode se qualificar como uma ECP se tiver mais de 10 milhões No total de ativos. Seção 1a (18) (v) (I) do CEA Para fins de qualificação no âmbito deste teste de ativos totais de 10 milhões, a Contraparte do Mutuário que realmente recebe o produto de um empréstimo pode contar esses recursos em direção ao seu total de ativos. Com base na orientação interativa da Carta 12-17 da CFTC na página 5. Além disso, na Carta 12-17 da CFTC, a CFTC concedeu alívio sem ação que permita que uma Contraparte do Mutuário contabilize o produto do empréstimo em relação ao seu total de ativos antes que o mutuário receba esse produto. Desde que estas condições sejam atendidas: o swap para o qual o status da ECP é necessário destina-se a gerenciar o risco de taxa de juros flutuante do Counterpartyrsquos do Mutuário no empréstimo. A Contraparte do Mutuário recebeu um compromisso de empréstimo de boa-fé para esse empréstimo, com o esclarecimento de que O compromisso será de boa fé se: a) É por escrito. B) O encerramento do empréstimo está sujeito apenas à satisfação de condições comercialmente razoáveis para encerramento e c) O compromisso do empréstimo é celebrado exclusivamente para fins comerciais não relacionados à qualificação como ECP. Se o empréstimo for desembolsado por etapas (a título de exemplo não limitativo, um empréstimo de construção), os desembolsos e os compromissos relacionados para financiar o empréstimo só podem estar sujeitos a: condições de fechamento comercialmente razoáveis e a ocorrência, após desembolsos do empréstimo Tenham começado, de qualquer evento estabelecido na documentação de empréstimo ou swap que desculparia a obrigação do credor de continuar financiando o empréstimo (contanto que tais eventos não sejam projetados para permitir que o credor não consiga financiar o empréstimo ao mesmo tempo que deixa o swap no lugar ) E O empréstimo é financiado em um montante que fará com que a Contraparte do Mutuário qualifique como uma Total ECP de Entidade de Ativos, a menos que não funcione para condições de fechamento comercialmente razoáveis ou a ocorrência de eventos pós-encerramento que desculpem a obrigação do credor para Continue financiando o empréstimo. O OGC observou que espera que um swap seja encerrado automaticamente ou contemporaneamente com a rescisão do empréstimo em questão. A CFTC fez essa observação no contexto de suscitar preocupações sobre o uso deste alívio sem ação para evitar o requisito estatutário de que Somente as ECPs podem entrar em swaps. Carta CFTC 12-17 na nota de rodapé 56. Entidade de Valor Líquido ECP ndash A Contraparte do Mutuário pode se qualificar como uma ECP se tiver um patrimônio líquido superior a 1 milhão e estiver entrando no swap em conexão com a condução de seus negócios ou gerenciar a Risco associado a um ativo ou passivo detido ou incorrido ou razoavelmente susceptível de ser detido ou incorrido por ele na condução de seus negócios. Seção 1a (18) (iv) (III) do CEA Contando o Valor Líquido dos Proprietários de ECP ndash CFTC A Regra 1.3 (m) (7) permite que a Contraparte do Mutuário contabilize o patrimônio líquido de seus proprietários, sujeito a vários requisitos técnicos. Em particular, ao determinar seu patrimônio líquido, uma Contraparte do Mutuário pode contar o patrimônio líquido de seus proprietários, desde que: O swap seja usado pela Contraparte do Mutuário para proteger ou mitigar o risco comercial, de forma a satisfazer as condições da Regra CFTC 1.3 (kkk). Um swap de taxa de juros usado por uma contraparte do mutuário para proteger o risco de taxa de juros relativo a um empréstimo usado pelo mutuário para fins comerciais geralmente satisfará as condições dessa regra Todos os seus proprietários são ECPs Se algum proprietário é uma pessoa física, então essa pessoa Pode ser um ECPrdquo de qualidade apenas se ndash Esse status de titularidade de personrsquos é independente do negócio conduzido pela Contraparte do Mutuário (ou seja, essa pessoa opera ativamente um negócio diferente da Contraparte do Mutuário). Essa pessoa possui diretamente todos os ativos do outro negócio. Essa pessoa Diretamente é responsável pelo passivo da outra empresa e Essa pessoa adquire seu interesse na Contraparte do Mutuário (i) em conexão com a condução do proprietário individual ou (ii) para gerenciar o risco associado a um ativo ou passivo detido ou incorrido ou Razoavelmente susceptível de ser de propriedade ou incorrida pelo proprietário. Ao determinar o patrimônio líquido de seus proprietários, a Contraparte do Mutuário deve ldquolook throughrdquo qualquer empresa de shell que seja o proprietário do contrapartyrsquos. Em outras palavras, cada proprietário de uma empresa de shell deve ser um ECP. Um ldquoshell companyrdquo significa qualquer entidade que limita suas participações a interesses diretos ou indiretos em entidades que dependem da Norma 1.3 (m) (7) da CFTC. Além disso, como explicado pelo CFTC, a empresa de shell ldquolook throughrdquo requisito ldquomay se aplica repetidamente em uma cadeia. Por exemplo, se ao determinar se uma entidade pode confiar na CFTC Rule 1.3 (m) (7), um proprietário dessa entidade que é uma empresa shell é desconsiderado, então, se o proprietário dessa empresa shell também for uma empresa shell A segunda empresa de shell também é desconsiderada e assim por diante. rdquo CFTC Regra 1.3 (m) (7) Garantia Entidade Contratada ECP ndash A Contraparte do Mutuário pode ser qualificada como ECP, se suas obrigações no âmbito do swap são garantidas por uma entidade (o ldquoGuarantorrdquo) Esse é qualquer um dos seguintes: A Total Assets Entity ECP (ou seja, corporação, parceria, propriedade, organização, confiança ou outra entidade com mais de 10 milhões de ativos totais) Uma instituição financeira Uma companhia de seguros regulada pelo estado Uma empresa de investimento Uma commodity Pool com 5.000.000 de ativos totais e que atende a outras condições específicas Uma entidade governamental Uma agência, instrumentalidade ou departamento de uma entidade governamental que detém e investe de forma discricionária 50.000.000 ou mais em investidores St ou Uma entidade que a CFTC designar, sob a autoridade concedida na seção 1a (18) (C) da CEA, como sendo elegível para conferir status de ECP a uma Contraparte do Mutuário. Essa designação é rara e é susceptível de se aplicar a um único candidato (por exemplo, um único banco que busca alívio para uma classe muito particular de sua base de clientes), e não em uma base de dados de base larga. Assim, como assunto apático, esse último item provavelmente será de utilidade limitada. Seção 1a (18) (v) (II) do CEA Na Carta 12-17 da CFTC, o OGC declarou que não recomendaria que a CFTC perseguisse uma ação de execução contra um Garante garantindo as obrigações de troca de um terceiro que não é Um ECP (tal terceiro não-ECP, um ldquoGuaranteed Swap Counterpartyrdquo), bem como o beneficiário da garantia (o ldquoBeneficiaryrdquo), se todas as seguintes condições forem satisfeitas. O Garante é: Uma corporação, parceria, propriedade, organização, confiança ou outra entidade que tenha um patrimônio líquido superior a 1 milhão ou Uma propriedade indireta que consiste em um indivíduo (ou indivíduos, na medida em que as leis do estado em que A propriedade opera permite que uma empresa seja composta por mais de uma pessoa) com i) patrimônio líquido superior a 1 milhão ou ii) valores investidos em uma base discricionária superior a 5 milhões. Para fins deste alívio, a OGC definiu uma propriedade indireta como, uma pessoa natural com mais de 1 milhão de patrimônio líquido ou mais de 5 milhões em valores investidos de forma discricionária, que opera pequenas empresas através de entidades para qualquer um ou mais negócios legítimos Razões, incluindo a proteção de credores e a eficiência tributária, e está buscando garantir os swaps firmados por essas pequenas empresas para gerenciar o risco de taxa de juros flutuante de seus empréstimos comerciais e Todas as seguintes condições, se aplicável, também estão satisfeitas: The Guaranteed Swap Counterparty Entra nos swaps exclusivamente para gerenciar o risco de taxa de juros flutuante associado a um empréstimo recebido ou razoavelmente susceptível de ser recebido pela Contraparte de Swap Garantida na condução de seus negócios. Um empréstimo pode ser razoavelmente provável que seja recebido, rdquo se o mutuário recebeu um compromisso de empréstimo de boa-fé ou um contrato de empréstimo de boa-fé de um credor, conforme descrito mais detalhadamente na seção II. B da CFTC Carta 12-17. No caso de todos os Garantes que não seja um Garante de propriedade, o Garante é proprietário da Contraparte de Swap Garantida e desempenha um papel ativo na operação do negócio dessa Contraparte de Swap Garantida. No caso de um Garante proprietário, o Garante e o Swap Garantido Contraparte são co-proprietários O Garante calcula o seu patrimônio líquido ou os valores investidos de forma discricionária de acordo com os GAAP, aplicados consistentemente (desde que o valor do imóvel possa ser determinado de boa fé usando o valor justo de mercado) A Contraparte de Swap Garantida entra em Os swaps garantidos apenas como principal e O Beneficiário (por exemplo, o banco que faz o empréstimo ao mutuário) verifica se a Garantia e a Contraparte de Garantia Swap satisfazem todas essas condições. Como último ponto de esclarecimento, o alívio sem ação proporciona aos participantes do mercado a certeza de que o OGC não recomendará que a CFTC traga ações de execução ao abrigo do CEA. No entanto, na implementação de programas de conformidade da ECP, alguns bancos estão escolhendo apenas confiar no estatuto (Seção 1a (18) (v) (II) da CEA) e, na essência, não estão utilizando o alívio concedido na CFTC Carta 12- 17 em relação à capacidade de um Garante conferir o status da ECP. Categoria II: Testes de elegibilidade da ECP em que a contraparte do mutuário é uma pessoa física (diferente de uma pessoa natural que procura obter qualificação como titular da categoria I) Investimentos discretos totais Persona natural ECP ndash Uma contraparte do mutuário pode se qualificar como ECP se houver os montantes investidos em Uma base discricionária em excesso de 10 milhões. Seção 1a (18) (xi) (I) do CEA Total de investimentos discrecionais Hedging Natural Person ECP ndash Uma contraparte do mutuário pode se qualificar como uma ECP se houver tem valores investidos em uma base discricionária em excesso de 5 milhões, desde que seja Entrar no swap em conexão com a condução de seus negócios ou gerenciar o risco associado a um ativo ou passivo detido ou incorrido ou razoavelmente susceptível de ser detido ou incorrido por ele na condução de seus negócios. Seção 1a (18) (xi) (II) do CEA O OGC indicou que o valor dos ldquoamounts investidos de forma discricionária pode ser determinado da mesma forma que ldquoinvestmentsrdquo para fins da Regra SEC 2a51-1 sob a Sociedade de Investimento Ato de 1940. Essa regra contém um ldquolistrdquo de itens para consideração na determinação do valor de qualquer investimento, incluindo um requisito de que a propriedade de interesses em uma empresa de capital fechado (ou ldquofamilyrdquo) só contará se a empresa tiver ações em excesso De 50 milhões. Carta CFTC 12-17 Os requisitos de elegibilidade da ECP aplicam-se a um Garante de um swap Sim, na Carta 12-17 da CFTC, o OGC reiterou o requisito de que cada Garante de um swap deve se qualificar como um ECP. Embora essa posição interpretativa tenha sido efetivada após a emissão, o OGC ofereceu alívio sem ação durante o período que termina em 31 de março de 2017, das ações de execução da CFTC contra um garante, beneficiário ou contraparte de swap por violações do CEA, em circunstâncias em que uma O swap é garantido por um Garante que não se qualifica como um ECP. Nota . O requisito de que cada Garante seja um ECP é uma questão diferente da capacidade de um Garante conferir o status ECP, conforme previsto na Seção 1a (18) (v) (II) do CEA e discutido na pergunta anterior. Como os requisitos de elegibilidade da ECP se aplicam a outros acordos de suporte de crédito em relação a um swap Na Carta CFTC 12-17, o OGC declarou que sua interpretação ao abrigo dessa carta exige que cada garante de um swap deve ser um ECP, o ldquohellipis está limitado a garantias de Swaps e não aborda qualquer outro dispositivo de suporte de crédito. Por exemplo, um não-ECP pode fornecer garantias para suportar um third partyrsquos swap obligationsrdquo (Nota de rodapé 12). Em fevereiro de 2017, a Associação de Sincronização e Negociação de Empréstimos (ldquoLSTArdquo) emitiu um aviso de aviso de mercado, afirmando que, ldquo A aplicação dos requisitos de qualificação ECP para interesses de segurança é incerta e os credores devem considerar a necessidade de limitar as obrigações garantidas por qualquer concessão de um Interesse de segurança por um garante não-ECP para que apenas assegure as obrigações do empréstimo e não as obrigações de swap. rdquo No entanto, em abril de 2017, a Associação Internacional de Swaps e Derivados (ISDA) publicou os Termos de Exclusão ISDA Non-ECP Garantor (the ldquoISDA Exclusionary Termsrdquo) e em um memorando explicativo relacionado afirmou que, porque a posição interpretativa do OGCrsquos está explicitamente limitada a garantias e exclui outros acordos de suporte de crédito, os Termos de Exclusão da ISDA estão limitados de forma semelhante a situações em que uma pessoa age como garante ou caução e não Incluir pessoas que fornecem garantia ou outro suporte de crédito em conexão com um Swap. rdquo Em outras palavras, o LSTA parece ter adotado a posição de que uma obrigação de empréstimo não garantia da ECP só pode comprometer ativos para suportar o empréstimo (e não o swap), enquanto a ISDA parece ter tomado a posição de que um não - A ECP pode comprometer ativos para apoiar o swap (assim como o empréstimo, é claro).
No comments:
Post a Comment